【发布单位】最高人（rén）民法院
  【发布文号】法释〔2009〕5号
  【发布日（rì）期】2009-04-24
  【生效日期】2009-05-13
  【失效日期】-----------
  【所（suǒ）属类别】国家法律法规
  【文件来源】人民法（fǎ）院（yuàn）报

最（zuì）高人民法院关于（yú）适用《中华人民（mín）共和国合同法》若干（gàn）问题的解释（shì）（二（èr））
（法释〔2009〕5号（hào），2009年2月9日最高（gāo）人民（mín）法院审（shěn）判委员会（huì）第（dì）1462次会议通过）
中华人民（mín）共和国（guó）最高人民法院公（gōng）告
　  《最高人民法院关于适用〈中华（huá）人民共和（hé）国合（hé）同法〉若干问题的解释（二）》已（yǐ）于2009年2月9日（rì）由（yóu）最（zuì）高人民法院（yuàn）审判委员会第1462次会（huì）议通（tōng）过，现予（yǔ）公布，自2009年5月13日（rì）起施行。
二○○九（jiǔ）年（nián）四月二十（shí）四日　
　  为了正确审理合同纠（jiū）纷案件，根据（jù）《中华人民共和国合同法（fǎ）》的规（guī）定，对人民法院适用（yòng）合同法的有（yǒu）关问题作出如下解释：
　　一（yī）、合同的订（dìng）立
　　第一条　当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名（míng）称或者（zhě）姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约（yuē）定的除外。
　　对合同（tóng）欠缺的前款规定以（yǐ）外的其（qí）他内容，当事人（rén）达不成协议的，人（rén）民法院依照合同法第六十一条、第六十二（èr）条、第一百二十五条等有关规定予（yǔ）以确定。
　　第二条　当事人（rén）未以书面形式或者口头形式订立合（hé）同（tóng），但从双方从事的民（mín）事（shì）行为能（néng）够推定双方有订立（lì）合同意愿的，人民法院可以认定是以合同（tóng）法第十条（tiáo）第一款中的（de）“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。
　　第三条　悬赏人以公开方式（shì）声明对完（wán）成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的（de）人请求悬赏（shǎng）人（rén）支付报酬的（de），人民法院依法予以（yǐ）支（zhī）持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。
　　第四条　采用书面形式订立合（hé）同，合同约定的签订地（dì）与实际签字或者盖章地点不符的，人（rén）民法院应当认定约（yuē）定的（de）签订（dìng）地为合（hé）同签订地；合同没有约定签（qiān）订地，双方当事人签字或者盖章（zhāng）不在同一地点的，人（rén）民法院应当（dāng）认定最（zuì）后签字（zì）或者盖章的地点（diǎn）为合同签订地。
　　第（dì）五条　当事人采用合同书形（xíng）式订立合同（tóng）的（de），应当签字或者盖（gài）章（zhāng）。当事人在（zài）合同书上摁（èn）手（shǒu）印的，人民法院（yuàn）应（yīng）当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效（xiào）力。
　　第（dì）六条（tiáo）　提供格式（shì）条款的一方对格式条（tiáo）款中免除或者限（xiàn）制其责任的（de）内容，在合同订立时采用足以引（yǐn）起对（duì）方注意的（de）文字、符号、字（zì）体等特别标（biāo）识，并按照对（duì）方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符（fú）合合同法第三十九条所称（chēng）“采取合理的方（fāng）式（shì）”。
　　提（tí）供格式条款一方（fāng）对已尽（jìn）合理提示及（jí）说明义务承担举证责任。
　　第七条　下（xià）列情（qíng）形，不（bú）违反法律、行政法规强（qiáng）制性规定的，人民（mín）法院可以认定为合（hé）同法所称“交易习惯”：
   （一）在交易行（háng）为当地或者某一领域、某（mǒu）一行业通常（cháng）采（cǎi）用并为交易对方订立合同时所知道（dào）或者应（yīng）当知道的（de）做法
　 （二）当事人双方经常使用的习惯做法。
　　对（duì）于交易习（xí）惯，由提出主张的一（yī）方（fāng）当事人承担（dān）举（jǔ）证（zhèng）责任（rèn）。
　　第八条　依照法律（lǜ）、行政法规的规定（dìng）经批（pī）准或者登记才能生效的（de）合同成立后（hòu），有义务办理申请批准或（huò）者申请登记等手续的（de）一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请（qǐng）批准或（huò）者未申请登（dēng）记的，属于合同法第四十二（èr）条第（三）项规（guī）定的“其（qí）他违背诚实信用原则（zé）的行为”，人民法院可以（yǐ）根（gēn）据案件的具体情况（kuàng）和相对人的请（qǐng）求，判决相对人自己办理有关手（shǒu）续（xù）；对方（fāng）当事（shì）人（rén）对由此产生的（de）费用和给相对人造成的实际损失（shī），应当承担损害赔偿责任。
　　二（èr）、合（hé）同（tóng）的效力
　　第九条　提供（gòng）格式条款的一（yī）方当事人违反合同法第三十九条第一款关（guān）于提示和说明义务的规定，导致对方没有注（zhù）意免除或者限制其责任的条款（kuǎn），对方当事（shì）人申请（qǐng）撤销（xiāo）该格（gé）式（shì）条款的，人民法院应当（dāng）支持。
　　第十条　提供（gòng）格式条款的（de）一方当事人违反合（hé）同法第三十九条第一款的规定，并具有（yǒu）合同法第四十条规定的情形之一的（de），人民法（fǎ）院应当认定该格式条款无效。
　　第十一条（tiáo）　根据合同法第（dì）四十七条、第四十八条（tiáo）的规定，追认的意思表示（shì）自到达（dá）相对人时生效，合同自订立（lì）时起生效。
　　第（dì）十二条　无权代理人以被代理人的名义订立合同，被（bèi）代理人已经开（kāi）始履行合同义务的（de），视为对合同的追认。
　　第十三条　被（bèi）代理人依（yī）照（zhào）合同法（fǎ）第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人（rén）追偿因代理行为而遭（zāo）受的损失。
　　第（dì）十四条　合同法（fǎ）第五十二条第（五）项（xiàng）规定（dìng）的“强制性规定”，是指效力（lì）性强制性（xìng）规定。
　　第（dì）十五条　出卖人就同一标的（de）物订立多重（chóng）买卖合同（tóng），合同均不具有合同法第五十二条规（guī）定的（de）无效情形，买受（shòu）人因不能按照（zhào）合同约定（dìng）取得标的物所有权，请求（qiú）追究出（chū）卖人违约责任（rèn）的，人民法院应予支（zhī）持。
　　三、合同的履行
　　第十六条　人民法院根（gēn）据具（jù）体案（àn）情（qíng）可（kě）以将（jiāng）合（hé）同法第六十四（sì）条、第六十五（wǔ）条规定的第三人列（liè）为（wéi）无独立请求权的第三人，但不（bú）得（dé）依职权将其列为该合（hé）同诉讼案件（jiàn）的被告或者有（yǒu）独立请求权的（de）第三（sān）人。
　　第十七条　债权人以境外当事人（rén）为被告提起的代位权诉（sù）讼，人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百（bǎi）四十一条的规定确定管（guǎn）辖（xiá）。
　　第（dì）十八条　债务人放（fàng）弃其（qí）未到期的债（zhài）权或者（zhě）放弃债权担保，或者恶意延（yán）长到期债（zhài）权的履行期，对债权人造（zào）成损害，债权人依照合（hé）同法第七十四条的规定（dìng）提起（qǐ）撤销权（quán）诉（sù）讼的，人民法（fǎ）院应当支持。
　　第十九条　对（duì）于（yú）合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”，人（rén）民法院应（yīng）当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物（wù）价部门指导价或者市（shì）场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。
　　转让（ràng）价格达不到交易时交易（yì）地的指导价（jià）或者市（shì）场交易价百分之七（qī）十的，一般可以视（shì）为（wéi）明显不合理的低价；对转让（ràng）价格高于（yú）当地指导价或者（zhě）市场（chǎng）交易价百分之（zhī）三十的，一般（bān）可以视（shì）为明显不合理的高价。
　　债务人以明显不合理（lǐ）的高价收购他人财产，人民（mín）法（fǎ）院可以根据债（zhài）权人的申（shēn）请（qǐng），参照合同法第七十四（sì）条的（de）规定（dìng）予以撤销。
　　第二十（shí）条　债务人的给付不足以（yǐ）清偿其（qí）对同一（yī）债权人所负的数笔相同（tóng）种类的全部（bù）债务，应（yīng）当优先抵充已到（dào）期的债务（wù）；几项债（zhài）务均到期的，优先抵充对债权人缺（quē）乏担（dān）保（bǎo）或者担保数额最少的债务（wù）；担保数额相同的，优先抵充债务负（fù）担较重的（de）债务；负担相同的，按（àn）照债务（wù）到期的先后顺序抵（dǐ）充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者（zhě）清偿抵充顺序有约定（dìng）的除外。
　　第二十一条　债务人除（chú）主债务之外还应（yīng）当支付（fù）利息（xī）和费用，当其（qí）给（gěi）付不足以（yǐ）清偿全部债务（wù）时（shí），并（bìng）且当事人没有约定的，人民法院应（yīng）当按照下（xià）列顺序抵（dǐ）充：
　　（一）实（shí）现债权的有关费用；
　　（二）利息；
　　（三）主债务。
　　四、合同的权利义务终止
　　第二十二（èr）条　当事（shì）人一方违反合同法第九十（shí）二（èr）条规定的义务（wù），给（gěi）对方（fāng）当事人造成损失（shī），对方（fāng）当事人请求赔偿实（shí）际损失的，人民法院应（yīng）当支（zhī）持（chí）。
　　第二十三（sān）条（tiáo）　对于依照（zhào）合同法第九十九条的规（guī）定可以抵（dǐ）销的到期债权，当事人约定不得抵销的，人民（mín）法院可以认定（dìng）该约定（dìng）有效（xiào）。
　　第二十四条　当事人对合同法第（dì）九十六条、第九十九条规定的合同解除（chú）或者债务抵销虽有异（yì）议，但在约定的（de）异议期限届（jiè）满（mǎn）后（hòu）才提出异议（yì）并（bìng）向人民（mín）法院起诉的，人民法（fǎ）院不予支持；当事人没有约定异议期（qī）间，在解（jiě）除（chú）合同（tóng）或者债务抵（dǐ）销通知到达之日起三个月以后才向（xiàng）人民（mín）法（fǎ）院起（qǐ）诉（sù）的，人民法院不予支持。
　　第二（èr）十五条（tiáo）　依照（zhào）合同法第一百零一条的规定，债务人（rén）将合同标的（de）物或（huò）者标的（de）物拍卖（mài）、变卖所得价款交（jiāo）付提存部门时，人民（mín）法院应当认定提存成立（lì）。
　　提存成立的，视为债务人在其提存范（fàn）围内已（yǐ）经履行（háng）债务。
　　第二十（shí）六条　合同成立以后客观情（qíng）况发生了当事人在订立（lì）合同时（shí）无法预见的、非不可抗力造成的不属于（yú）商（shāng）业（yè）风（fēng）险的重大变化，继续履行合同对（duì）于一方当（dāng）事人（rén）明显不（bú）公（gōng）平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者（zhě）解除合同（tóng）的，人民法院应（yīng）当根据公平（píng）原（yuán）则，并结合案件（jiàn）的实际情况确定是否（fǒu）变（biàn）更或（huò）者解除。
　　五、违约责任（rèn）
　　第二（èr）十（shí）七条（tiáo）　当（dāng）事人通过（guò）反诉或者抗辩的（de）方式（shì），请求（qiú）人民（mín）法院依（yī）照合同法（fǎ）第一百一十（shí）四条第二款的规定调整违约金（jīn）的，人民法（fǎ）院应予支持。
　　第二十八条　当事（shì）人依照（zhào）合同（tóng）法第（dì）一百一十（shí）四条第二款的规定，请求人民法院增（zēng）加（jiā）违约金的，增（zēng）加后的违（wéi）约金数额以不超过实际（jì）损失额为限（xiàn）。增加（jiā）违约金以后，当事人又（yòu）请求对方赔偿损失的，人民（mín）法（fǎ）院不予支持。
　　第二十九条　当事人（rén）主张约定的违约金（jīn）过高请求予以（yǐ）适当减少的，人民法院应当以实际损（sǔn）失为（wéi）基础，兼顾合同（tóng）的履行情况（kuàng）、当事人的过错程度以（yǐ）及预期（qī）利益等综（zōng）合因素，根据公平（píng）原则和诚实信用原（yuán）则予以衡量（liàng），并作（zuò）出裁决。
　　当（dāng）事人约定的违约金超过造成损失的百分（fèn）之三十的，一般可以认定为合同法第一百一（yī）十四条第二款（kuǎn）规（guī）定的“过分高于造成的（de）损失”。
　　六（liù）、附则
　　第（dì）三十条　合同（tóng）法施行后（hòu）成立的合同发生纠纷的案（àn）件（jiàn），本（běn）解释施行后尚未终审的，适用本解（jiě）释；本解释施行前已经终审（shěn），当事（shì）人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适（shì）用本解释。